public policy

= ordre public (франц.) - публичный порядок, доктрина, охватывающая основополагающие принципы права и правосудия. В российском материальном праве ссылка на нарушение публичного порядка используется как механизм, препятствующий применению нормы иностранного материального права, которая фундаментально несовместима с основами российского правопорядка (см. ст. 1193 ГК). В контексте международного арбитража этот термин используется в следующих значениях: 1. в заявлениях сторон, адресованных составу арбитража, со ссылкой на публичный порядок представляются (а) аргументы о применении негативного публичного порядка (negative public policy) как фундаментального правового принципа, который должен применяться вопреки норме, содержащейся в материальном праве, которому подчинено правоотношение, или (б) аргументы о применении позитивного публичного порядка (positive public policy), основанные на утверждении о том, что существует и обязательно должна быть применена сверхимперативная норма права, не обязательно входящая в состав норм материального права, которому подчинено спорное правоотношение (см. mandatory law 2. rule of law), неприменение или неправильное применение которой может привести к отмене арбитражного решения или отказу в его признании и приведении в исполнение по причине нарушения публичного порядка; 2. после вынесения арбитражного решения - основание для отмены арбитражного решения государственным судом страны, на чьей территории вынесено это решение (см., напр., подп. 2) п. 2 ст. 34 Закона о МКА); 3. после вынесения арбитражного решения - основание для отказа в признании и приведении в исполнение иностранного арбитражного решения (см. п. 2 ст. V Нью-Йоркской конвенции) или в приведении в исполнение вынесенного на территории РФ решения международного арбитража (см. подп. 2) п. 1 ст. 36 Закона о МКА). См. также понятие арбитрабильности (arbitrability). являющееся, по мнению ряда специалистов, частью доктрины публичного порядка. См. также противопоставляемые друг другу понятия внутреннего публичного порядка (domestic public policy) и международного или транснационального публичного порядка (transnational public policy). Аргумент о нарушении публичного порядка может правомерно применяться только в случае, если приведение в исполнение арбитражного решения повлечет за собой результат, неприемлемый с точки зрения основных принципов права и правосудия, например незаконную торговлю оружием или наркотиками, нарушение основных прав человека. Этот аргумент не может использоваться, если ответчик и даже государственный суд, рассматривающий дело об отмене арбитражного решения или о его приведении в исполнение, не согласны с выводами по существу спора (merits), к которым пришел состав арбитража. В принимаемых в последнее время судебных актах Президиум ВАС неоднократно указывал на то, что ссылка на соображения публичного порядка не может оправдывать попытки пересмотра существа решения международного арбитража или внутреннего третейского суда в процессе его оспаривания или приведения в исполнение (см. Постановление Президиума ВАС от 11 мая 2005 г. №207/04, Постановления Президиума ВАС от 12 сентября 2006 г. по делам №4438/ 06, 4495/06, 4488/06, 4486/06 и 4485/06, Постановления Президиума ВАС от 19 сентября 2006 г. по делам №5243/ 06 и №4780/06). См. об этом: Хванг М., Лай Э. Могут ли очевидные ошибки быть приравнены к нарушению публичного порядка?//МКА. 2006. №2. С. 75; Карабельников Б.Р. Оговорка о публичном порядке в новейшей практике российских и зарубежных судов//МКА. 2006. №1. С. 11; Жильцов А.Н. Применимое право в международном коммерческом арбитраже (императивные нормы): Автореф. дис. ... канд. юр. наук. М., 1998. В литературе также выделяется понятие процессуального публичного порядка, см. Крохалев СВ. Международный коммерческий арбитраж и публичный порядок. Краткий обзор французской доктрины и судебной практики// МКА. 2004. №3. С. 80.